能否在復(fù)雜的國際訴訟或仲裁糾紛中勝訴,代理律師無疑至關(guān)重要。江蘇金鼎英杰律師事務(wù)所律師陳發(fā)云,作為中國涉外律師優(yōu)秀代表之一,已從事涉外法律服務(wù)20余年,服務(wù)的客戶遍布全球,并成功代理過我國企業(yè)在境外被訴標(biāo)的額最大的案例。

　　“涉外案件訴訟程序通常比較漫長,一起案件耗時(shí)三五年是常有的。我這白發(fā)就是代理一起耗時(shí)5年的涉外訴訟‘打’白的。”50歲的陳發(fā)云笑稱。

　　2007年,我國某知名汽車企業(yè)期望借助外力將其開發(fā)的系列汽車產(chǎn)品打入美國市場,但因此遭到美國某合作企業(yè)的索賠訴訟。該起在美國提起的訴訟,涉及欺詐、違約、不正當(dāng)競爭等18項(xiàng)指控,索賠金額高達(dá)150億美元,創(chuàng)我國企業(yè)在境外被訴標(biāo)的額之最。

　　了解案情并根據(jù)實(shí)際情況分析后,陳發(fā)云提出應(yīng)訴的基本思路和方案。隨后,他用時(shí)3個(gè)多月,收集大量證據(jù),并據(jù)此形成一份長達(dá)600余頁的商務(wù)交往報(bào)告,以固定案件基本事實(shí)。

　　“在美英等國家,法官對證據(jù)的要求非常高,往往要求提供與案件有關(guān)的所有證據(jù)。如果證據(jù)顯示一方持有相關(guān)證據(jù)卻不提供,除非有合理解釋,否則有可能被法官認(rèn)為是在隱匿、毀滅證據(jù),導(dǎo)致不利判決后果。”陳發(fā)云說。

　　“600多頁商務(wù)交往報(bào)告加上上千份附件證據(jù),文件太大導(dǎo)致電腦突然死機(jī)。幸好中間進(jìn)行了保存,當(dāng)時(shí)真是把我嚇壞了。”回憶起那一時(shí)刻,陳發(fā)云直搖頭。

　　中國法官判案主要依據(jù)相關(guān)成文法律條文,而美國法官判案則是依據(jù)以前的相關(guān)判例。為此,收集完證據(jù)后,陳發(fā)云又開始根據(jù)18項(xiàng)指控,逐項(xiàng)收集、研究美國判例。

　　“國外的判例全部是外文,而且判決書有幾百頁并不鮮見。查找到相關(guān)判例后,不僅要逐個(gè)分析判決結(jié)果,更要分析法官意見,由此判斷代理案件中的指控是否成立。”陳發(fā)云說,研究判例極其枯燥又至關(guān)重要,需要較深的研究功力。

　　這起歷時(shí)5年的案子,陳發(fā)云已記不清查找分析過多少判例,只記得整個(gè)案子的卷宗有50多卷、上萬頁。

　　陳發(fā)云認(rèn)為,訴訟或仲裁只是“救火”,對于“走出去”的我國企業(yè)而言,更重要的在于“防火”。

　　“國際訴訟或仲裁糾紛案因其在境外司法與國際仲裁機(jī)構(gòu)審理,常常涉及境外某法域的法律適用,且發(fā)生時(shí)往往具有‘排山倒海’、‘泰山壓頂’的態(tài)勢,涉案企業(yè)往往手足無措,陷入‘病急亂投醫(yī)’的境地。”陳發(fā)云介紹說。比如有的企業(yè)隨便找一家缺乏境外訴訟或仲裁經(jīng)驗(yàn)的律師事務(wù)所代理應(yīng)訴,結(jié)果事與愿違;甚至有的企業(yè)因應(yīng)訴代價(jià)太大,干脆誰也不找,放棄應(yīng)訴,最終導(dǎo)致缺席判決,遭受巨額經(jīng)濟(jì)損失,乃至被逐出有關(guān)目標(biāo)市場。

　　“拒不應(yīng)訴絕對不可取,而積極應(yīng)訴則應(yīng)掌握一些必要的竅門,比如應(yīng)當(dāng)尋找國內(nèi)具有豐富國際訴訟或仲裁實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)的律師與外國律師組團(tuán)代理應(yīng)訴,并由國內(nèi)律師代表企業(yè)駕馭、掌控案件全局。”陳發(fā)云說,“病急亂投醫(yī)”的一個(gè)重要原因是,涉外訴訟企業(yè)不了解國外法律、訴訟仲裁程序及其法律后果。

　　為此,陳發(fā)云已連續(xù)多年組織開展大型涉外法律研討會(huì),為“走出去”的企業(yè)普及國外法律知識,培訓(xùn)應(yīng)訴技巧。“今后,我將致力于為‘走出去’的企業(yè)防控法律風(fēng)險(xiǎn)提供咨詢和幫助,讓中國企業(yè)在涉外訴訟或仲裁中能夠知己知彼,最起碼敢于積極應(yīng)對、理性正確應(yīng)訴。”