老李在公司工作了個(gè)把年頭，自認(rèn)為是老員工，經(jīng)常大錯(cuò)不犯，小錯(cuò)不斷。前階段，公司人力資源部新購(gòu)進(jìn)一臺(tái)指紋考勤機(jī)，并對(duì)原先的考勤制度作了新的修改。公司將修改后的考勤制度發(fā)到每個(gè)員工的電子郵箱征詢大家的意見。10天意見征詢期后，沒有收到員工的異議，新的考勤制度就開始正式實(shí)施。3個(gè)月后，老李收到公司解除勞動(dòng)合同通知書，原因是因?yàn)槔侠钤谶@3個(gè)月內(nèi)遲到25次，累計(jì)曠工5天，已嚴(yán)重違反了考勤制度，達(dá)到了公司規(guī)定的解除勞動(dòng)合同的情形。老李自然不服，認(rèn)為公司違法解除勞動(dòng)合同，于是提出勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。在庭審時(shí)，為證實(shí)公司解除的依據(jù)，公司提供了老李的指紋考勤記錄，也就是導(dǎo)入電腦中的考勤記錄。但是老李認(rèn)為這些考勤證據(jù)系公司單方制作，而且電腦中的數(shù)據(jù)可以修改，對(duì)這些指紋考勤記錄的真實(shí)性不予確認(rèn)。

　　作為用人單位，應(yīng)對(duì)李某的考勤情況承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中，公司提供的指紋考勤記錄是打印出來的紙質(zhì)文件，客觀上存在著可以修改的可能性，因李某不認(rèn)可該證據(jù)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委對(duì)該證據(jù)不予采信。公司未能提供有效證據(jù)證明李某的出勤情況，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。最后裁決公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

　　2013年1月1日實(shí)施的新修訂的《民訴法》第63條規(guī)定，證據(jù)包括當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見和勘驗(yàn)筆錄。其中，電子數(shù)據(jù)單獨(dú)成為了一種證據(jù)類型，除包括以前的電子郵件、短信、傳真外，QQ聊天記錄、微博私信等，也可以成為呈堂證供。2015年2月4日最高人民法院發(fā)布的一份司法解釋顯示，網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息均可以視為民事案件中的證據(jù)。

　　但凡作為證據(jù)，都應(yīng)當(dāng)符合證據(jù)的“三性”，即客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。證據(jù)的客觀性，也稱真實(shí)性，是指訴訟證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的。證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，又稱相關(guān)性，是指作為證據(jù)的事實(shí)與案件事實(shí)之間存在某種客觀的聯(lián)系，從而使該證據(jù)對(duì)案件事實(shí)具有證明作用。證據(jù)對(duì)案件事實(shí)有無證明力以及證明力的大小，取決于證據(jù)本身與案件事實(shí)有無聯(lián)系以及聯(lián)系的緊密程度。最后，證據(jù)的合法性，是指證據(jù)必須具有法定的形式、法定的收集程序、具有合法的來源，經(jīng)過法定程序的出示，審查和運(yùn)用等。

　　同樣，電子證據(jù)作為證據(jù)的一種形式，理所當(dāng)然也要從“三性”進(jìn)行審查。其中，電子證據(jù)的客觀性，即真實(shí)性是比較關(guān)鍵的。雖然電子證據(jù)有高科技性、多樣性、客觀性等等特點(diǎn)，但是它還具有易修改性，這個(gè)特性決定了電子證據(jù)在取證方式、取證過程、取證內(nèi)容的保存等諸多方面都有特殊要求。否則，電子證據(jù)的證明力甚至證據(jù)力會(huì)受到影響。上述案例中，老李認(rèn)為公司提供的指紋考勤記錄可以修改而不予確認(rèn)，顯然雙方焦點(diǎn)問題就圍繞在該份電子證據(jù)的客觀性，即真實(shí)性上。從目前勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的司法實(shí)踐來看，判斷電子證據(jù)的客觀性(真實(shí)性)主要通過幾種方式：第一，雙方當(dāng)事人雙方均認(rèn)可的電子證據(jù)，一般予以采納。其次是由適格證人通過具結(jié)方式證明其為真的電子證據(jù)，也就是通過專業(yè)技術(shù)人員對(duì)電子證據(jù)的真實(shí)性做出保證的，一般予以采納。第三，以推定的方式認(rèn)可電子證據(jù)的真實(shí)性。最后一種，就是由適格專家鑒定未經(jīng)修改的電子證據(jù)，一般予以采納。由此可見，老李對(duì)電子考勤的真實(shí)性不予認(rèn)可，公司就應(yīng)當(dāng)通過上述方式來證明其真實(shí)性，否則就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

　　在司法實(shí)踐中，當(dāng)電子考勤記錄作為電子證據(jù)時(shí)，對(duì)用人單位的舉證能力要求會(huì)非常高：一方面要由具有司法鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定結(jié)論，即該單位所使用的電子考勤機(jī)，任何人都不可以修改數(shù)據(jù);另一方面要由公證處對(duì)電子考勤數(shù)據(jù)從考勤機(jī)里打印出來的現(xiàn)場(chǎng)打印情況做一個(gè)現(xiàn)場(chǎng)公證。只有二者結(jié)合起來，該電子考勤數(shù)據(jù)，才可能被采納。電子考勤不論是進(jìn)行鑒定、公證也好，或者采取專家輔助人技術(shù)也好，都已經(jīng)是事后彌補(bǔ)的方式了。如果采取電子考勤方式的用人單位能做到事中防控，比如定期可以將不正常的考勤記錄打印出來，讓員工簽字確認(rèn)等等，將避免爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)的手忙腳亂。而因?yàn)橛辛藛T工親自確認(rèn)，一般司法實(shí)踐中，也是會(huì)被采信的。

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