近日，全國人大常委會做出立法解釋，明確了《刑法》中虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍。這意味著從此之后，“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”這兩個針對市場主體設(shè)立行為的《刑法》罪名，只適用于依法實行注冊資本“實繳登記制”的傳統(tǒng)公司;而不再適用于“認(rèn)繳登記制”的新型公司。

　　律師陳有西認(rèn)為，這是同《公司法》和工商行政法規(guī)相配套的關(guān)于注冊資本犯罪的重大修改，對所有企業(yè)是重大利好。

　　“原罪”

　　4月22日，十二屆全國人大常委會第八次會議以“解釋草案”形式，明確了《刑法》中虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍。

　　“解釋草案”對《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。

　　對于實行實繳登記制以外的公司，如果出現(xiàn)股東有虛假出資、抽逃出資等行為的，只承擔(dān)民事責(zé)任，不再適用“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”，承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　京衡律師集團(tuán)董事長兼主任陳有西認(rèn)為，這意味著從此之后，“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”這兩個針對市場主體設(shè)立行為的刑法罪名，只適用于依法實行注冊資本“實繳登記制”的傳統(tǒng)公司，而不再適用于“認(rèn)繳登記制”的新型公司。

　　公司法專家、中國政法大學(xué)教授吳景明介紹，實繳制與認(rèn)繳制，是企業(yè)登記時注冊資本的兩種模式，實繳制是指企業(yè)營業(yè)執(zhí)照上的注冊資本是多少，該公司的銀行(行情 專區(qū))驗資賬戶上就必須有相應(yīng)數(shù)額的資金。而認(rèn)繳制則是工商部門只登記公司認(rèn)繳的注冊資本總額，無須登記實收資本，不再收取驗資證明文件。

　　上個世紀(jì)80年代中后期，隨著改革開放，興起了辦公司的浪潮。當(dāng)時皮包公司泛濫成災(zāi)，不但嚴(yán)重侵害了債權(quán)人利益，還嚴(yán)重影響了市場經(jīng)濟(jì)秩序。。

　　在這樣的背景下，1993年制定《公司法》時，立法者設(shè)置了很高的公司注冊資本門檻，采取了公司注冊資本實繳登記制。

　　為了維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，立法者不但商事法律中規(guī)定了虛報注冊資本的民事責(zé)任，還在《刑法》中設(shè)立了“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”。

　　有法律界人士將這兩個罪名戲稱為“兩虛一抽”。

　　但是，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司注冊資本實繳登記制的弊端漸漸顯露了出來。

　　在實踐中，很多企業(yè)的工商登記注冊都是委托中介機(jī)構(gòu)做的。中介機(jī)構(gòu)大量采用墊資方式出具驗資證明，工商局只是進(jìn)行形式審查，無法實際反映公司的真實資金狀況。如此一來，《刑法》“兩虛一抽”成了追究他們“原罪”的理由，使得企業(yè)主頻頻“觸礁”。

　　“這個兩個罪是過去懸在絕大多數(shù)企業(yè)主頭上的兩把刀，許多企業(yè)主因此深陷囹圄。”陳有西說。

　　原上海首富周正毅，格林柯爾領(lǐng)軍人顧雛軍，曾經(jīng)的央視標(biāo)王、VCD行業(yè)巨頭胡志標(biāo)……這些曾經(jīng)顯赫一時的企業(yè)家被判刑入獄。在他們的涉案罪名都有虛報注冊資本罪。

　　陳有西曾經(jīng)在多起涉及虛報注冊資本罪的案件中，為企業(yè)主辯護(hù)。他認(rèn)為，這兩項罪名在司法實踐中被濫用。比如公安偵查犯罪無法成立后，往往從這兩個罪上找出路，多數(shù)企業(yè)都能夠找到違法的事實。大量壓縮這兩個罪的適用范圍，是對中國市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的大松綁。

　　配套措施

　　作為公司法專家、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海，一直積極倡導(dǎo)工商登記制度改革，建議立法與改革同步推進(jìn)。

　　他認(rèn)為，此次出臺“兩虛一抽”罪名的立法解釋，是鼓勵民間投資的工商登記制度改革的配套措施之一。

　　四年前工商登記制度改革就已在深圳開始探索。2013年2月，中共第十八屆中央委員會第二次全體會議通過《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》，正式提出改革工商登記制度。

　　2013年5月13日上午，國務(wù)院召開全國電視電話會議，動員部署國務(wù)院機(jī)構(gòu)職能轉(zhuǎn)變工作，國務(wù)院總理李克強(qiáng)在會上指出，行政審批制度改革是國務(wù)院機(jī)構(gòu)職能轉(zhuǎn)變的突破口和抓手。

　　“改革應(yīng)該依法進(jìn)行，應(yīng)該先修訂《公司法》，免得法律之間相互沖突。”劉俊海說。除此之外，對《刑法》有涉及公司資本注冊的罪名也應(yīng)做出相應(yīng)的修改。

　　2013年12月28日，全國人大常委會通過了關(guān)于修改《公司法》決定。將一般公司的注冊資本實繳登記制改為“認(rèn)繳登記制”，取消注冊資本最低限額制度和繳足出資的期限規(guī)定。

　　《公司法》的修改，引發(fā)了對《刑法》中“兩虛一抽”規(guī)定是否要修改的討論。

　　刑法學(xué)者，《刑法》中“兩虛一抽”罪名立法的出發(fā)點是，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，用刑事手段來保證公司注冊資本實繳登記制度。

　　可是，現(xiàn)在《公司法》已經(jīng)做出修改，公司注冊資本由全部實繳登記制，變成了一般公司的注冊資本“認(rèn)繳登記制”。

　　如果不對《刑法》做出修改，就可能出現(xiàn)依照新公司采取認(rèn)繳登記制公司，觸犯《刑法》構(gòu)成犯罪的情況，所以及時做出立法解釋“非常必要”。

　　為此，全國工商聯(lián)建議廢止《刑法》第一百五十八條關(guān)于虛報注冊資本罪、第一百五十九條關(guān)于虛假出資罪和抽逃出資罪的規(guī)定。

　　全國工商聯(lián)認(rèn)為，由于注冊成本高昂，企業(yè)在注冊過程中虛報注冊資本等現(xiàn)象比較普遍。司法實踐面臨著“普遍性犯罪”和“選擇性執(zhí)法”的尷尬。

　　北京威諾律師事務(wù)所楊兆全律師提醒，“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”并非廢止。對于法律規(guī)定仍然實行實繳制的公司，如果虛報注冊資本或者抽逃出資，還是要承擔(dān)刑事責(zé)任。