股權(quán)投資基金(下稱PE)投資企業(yè)產(chǎn)生的溢價(jià)，可能將導(dǎo)致企業(yè)原股東承擔(dān)巨額企業(yè)所得稅。這一對(duì)“賬面浮盈征稅”的做法雖引起業(yè)內(nèi)嘩然，也還并未成為普遍操作實(shí)踐，但在北京、山東等地，已有實(shí)例出現(xiàn)。

　　2012年1月24日，上海漢理前景股權(quán)投資合伙企業(yè)(下稱漢理前景)在微博上首次概述了因PE投資而造成企業(yè)原股東被追繳企業(yè)所得稅的情況。該微博稱：“過節(jié)和北京來人聊天，發(fā)現(xiàn)北京稅務(wù)局開始追繳PE投資企業(yè)因PE溢價(jià)投資而使公司創(chuàng)始人在賬面上(注冊(cè)資本)出現(xiàn)浮盈部分的所得稅。”

　　隨即有業(yè)內(nèi)投資人回復(fù)這條微博證實(shí)，自己在北京的項(xiàng)目已經(jīng)遇到了這種情況。兩周前，山東某地亦出現(xiàn)實(shí)例，稅務(wù)局因PE投資產(chǎn)生溢價(jià)，要求原股東就溢價(jià)部分繳納企業(yè)所得稅。

　　不少意見擔(dān)心，如果稅收金額過大，原股東將拿不出現(xiàn)金來支付。業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為這種做法“荒謬”、沒有依據(jù)，甚至稱要“血戰(zhàn)到底”。

　　但據(jù)財(cái)新記者了解，在部分納稅金額較小的案例中，原股東已經(jīng)根據(jù)稅務(wù)機(jī)關(guān)的要求繳納稅款。“企業(yè)一般不敢真的力爭(zhēng)到底，在人屋檐下，怎敢不低頭。這個(gè)案子爭(zhēng)贏了，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)說不定在別的地方卡你，還不如交了算了。”這反映了企業(yè)無(wú)奈的心理現(xiàn)狀。

　　隨著PE、風(fēng)險(xiǎn)投資基金(下稱VC)如火如荼的發(fā)展，對(duì)股權(quán)交易的稅收問題變得日益復(fù)雜。“稅務(wù)局在股權(quán)投資相關(guān)稅收上越來越謹(jǐn)慎細(xì)致，是必然的趨勢(shì)。這塊很復(fù)雜，也不好把握。”一位稅務(wù)專家表示。

　　目前，稅務(wù)局對(duì)此并無(wú)明確政策。類似案例兩年前即在深圳發(fā)生過，最后終因稅務(wù)局無(wú)明確依據(jù)而不了了之。

　　模糊地帶

　　因PE增資而產(chǎn)生溢價(jià)，雖然協(xié)議安排的細(xì)節(jié)各有不同，但一般模式大同小異。即原股東股份不動(dòng)，將注冊(cè)資本根據(jù)PE出資和取得的股份額度調(diào)整，溢價(jià)部分計(jì)入資本公積。

　　稅務(wù)專家普遍認(rèn)為，此時(shí)并不是合適的納稅時(shí)點(diǎn)。因?yàn)橛?jì)入企業(yè)資本公積的部分是直接由被投資企業(yè)獲得，企業(yè)原股東并未處置自己的股權(quán)，未產(chǎn)生實(shí)際利益所得，不應(yīng)交稅。

　　在不同案例中，稅務(wù)主管機(jī)關(guān)對(duì)此提出了不同說法。深圳案例中，稅務(wù)主管機(jī)關(guān)表示，PE溢價(jià)參股，視為原股東先將部分權(quán)益讓出，再以溢價(jià)所得增資入股;而山東案例中，稅務(wù)主管機(jī)關(guān)表示，如PE平價(jià)增資，則無(wú)需繳稅，溢價(jià)之后，企業(yè)整體價(jià)值升高，如原股東不增資，直接保持原有股權(quán)，相當(dāng)于原股東已經(jīng)獲得了比原來更多的價(jià)值。

　　稅務(wù)專家表示，股東持有的股權(quán)，代表在該企業(yè)中占有的權(quán)益，只要不進(jìn)行處置，就不能視為權(quán)益已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。

　　由于稅務(wù)局并未提出明確依據(jù)，這些案例大多不了了之。深圳案例中負(fù)責(zé)與稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通的稅務(wù)從業(yè)人員表示：“當(dāng)時(shí)稅務(wù)局對(duì)這類問題沒有先例，因此態(tài)度并不十分強(qiáng)勢(shì)。”

　　但最近類似案例開始頻繁出現(xiàn)。不僅北京部分稅務(wù)主管機(jī)關(guān)做出表態(tài)，山東案例中的投資人咨詢上海稅務(wù)機(jī)關(guān)時(shí)，也得到了類似的答復(fù)。盡管實(shí)踐如此，依然未形成正式政策。稅務(wù)12366咨詢熱線明確回答，該類案件不涉及企業(yè)所得稅繳納問題。

　　一位稅務(wù)服務(wù)專業(yè)機(jī)構(gòu)人士分析，PE溢價(jià)進(jìn)入導(dǎo)致納稅要分為幾種情況。較為普遍的情況是，PE往往估值過高，而稅務(wù)局對(duì)PE的估值方法并不充分了解。根據(jù)法定程序，PE投資后需向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記變更。而登記變更時(shí)并不提供企業(yè)估值材料或評(píng)估報(bào)告等，稅務(wù)機(jī)關(guān)往往根據(jù)主觀判斷來推測(cè)此次投資溢價(jià)是否合理。

　　“溢價(jià)太多容易引起稅務(wù)機(jī)關(guān)的注意。”畢馬威一位稅務(wù)咨詢?nèi)藛T表示。在目前的資本市場(chǎng)中，PE投資溢價(jià)幾倍甚至十幾倍的情況并不少見。“稅務(wù)局不清楚具體情況時(shí)，難免懷疑其中是否有利益輸送等。而如果確實(shí)是因利益輸送或避稅等目的導(dǎo)致這筆稅款漏征，則主管稅務(wù)機(jī)關(guān)是要負(fù)責(zé)任的。”

　　因此，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)此舉也是在實(shí)踐中試探摸索，要具體看企業(yè)協(xié)議的安排，個(gè)案處理。另一位四大會(huì)計(jì)師事務(wù)所專業(yè)人士表示：“現(xiàn)在整體環(huán)境還不確定，征納雙方都在摸索和博弈階段。如要征到這筆稅款，一定程度上需要納稅人配合，納稅人一旦繳納，即使最后證明錯(cuò)征了，也有人與稅務(wù)機(jī)關(guān)共同分擔(dān)行政風(fēng)險(xiǎn)。”

　　此外，上述人士表示，地方企業(yè)情況往往極其復(fù)雜，與地方政府也存在利益博弈。“有時(shí)候是地方政府對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)施壓，認(rèn)為納稅人收入很多，而對(duì)地方稅收貢獻(xiàn)不夠，或者企業(yè)與政府以前有何利益牽連。但這些都屬于個(gè)案了，也并非合法行為。”

　　PE征管難題

　　此類案例發(fā)生后，業(yè)內(nèi)人士擔(dān)心的則是如漢理前景所說：“這是‘未被兌現(xiàn)的’盈利(unrealized capital gain)， 一旦全面鋪開，很多企業(yè)創(chuàng)始人將拿不出足夠現(xiàn)金來支付。”在這種擔(dān)憂下，漢理前景繼而提出：“更多PE交易要用轉(zhuǎn)老股(而非增資)來解決。”這種“轉(zhuǎn)老股”方式，即原股東將手中股權(quán)轉(zhuǎn)讓，獲得的回報(bào)再拿來給企業(yè)增資，以便手中有現(xiàn)金可供交稅。但更多業(yè)內(nèi)人士表示，這樣的征稅“不合理”，會(huì)引起行政復(fù)議甚至行政訴訟。

　　而上海錦天城律師事務(wù)所合伙人王青松表示，既然法律只規(guī)定“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”應(yīng)交稅，稅務(wù)局這樣做等于對(duì)原法律做了擴(kuò)大解釋或類推解釋，應(yīng)拿出合理依據(jù)。但沒多少企業(yè)敢于抗?fàn)幍降住?/p>

　　“PE并非稅務(wù)機(jī)關(guān)鐘愛的企業(yè)類型。”專業(yè)人士說。隨著PE的興起，不少地方政府都出臺(tái)了一系列稅收優(yōu)惠政策，以吸引PE到來。但其中不在少數(shù)的政府對(duì)PE并未充分了解。“他們認(rèn)為PE有錢有人才，還能投資當(dāng)?shù)仨?xiàng)目，對(duì)當(dāng)?shù)刎?cái)政和經(jīng)濟(jì)都有貢獻(xiàn)。”上述專業(yè)人士表示，“但結(jié)果并非如此。PE投資周期很長(zhǎng)，短期內(nèi)產(chǎn)生不了多少財(cái)政收入，而且很多PE投資不在注冊(cè)地。”

　　PE對(duì)地方政府有吸引力，但稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)之并不熱情。“稅務(wù)機(jī)關(guān)喜歡常態(tài)企業(yè)。常態(tài)經(jīng)營(yíng)有穩(wěn)定稅收。而PE平時(shí)不開張，開張吃三年，有的辦公室連人也沒有，讓稅務(wù)機(jī)關(guān)難以掌握。”業(yè)內(nèi)人士說。

　　稅款繳納起伏不定，一旦有交易則產(chǎn)生大金額收入，交易結(jié)構(gòu)還十分復(fù)雜，都讓PE成為令稅務(wù)機(jī)關(guān)“頭痛”的納稅主體。

　　“有的機(jī)關(guān)對(duì)PE還不了解，甚至有的地區(qū)工商局等不允許溢價(jià)增資，就只能平價(jià)增資。這樣被投資企業(yè)獲得的溢價(jià)部分被視為對(duì)企業(yè)的捐贈(zèng)，就要承擔(dān)企業(yè)所得稅。”上述人士表示。

　　“總的來說，PE和一般企業(yè)一樣，避稅甚至漏稅并不容易。”四大會(huì)計(jì)師事務(wù)所中一位稅務(wù)部工作人員表示。他分析說，以PE退出來看，現(xiàn)在最多的推出方式是IPO，很難避稅，因?yàn)樵谧C券公司都有賬戶記錄。“除非一上市PE立刻原地消失，不過很少有團(tuán)隊(duì)干一單就跑。PE如果賺了錢，也不在乎交稅。”

　　因此，他表示，PE確實(shí)傾向于做稅收籌劃，但更多是延后納稅時(shí)點(diǎn)的問題。由于PE投資時(shí)設(shè)計(jì)的交易結(jié)構(gòu)往往復(fù)雜，且有時(shí)涉及到企業(yè)重組等問題，因此PE會(huì)傾向于將納稅時(shí)點(diǎn)延后至實(shí)際收益實(shí)現(xiàn)時(shí)。“PE溢價(jià)入股導(dǎo)致原股東交稅的案例，可能是稅務(wù)機(jī)關(guān)懷疑原股東雖獲利卻有意延后納稅時(shí)點(diǎn)。”

　　反避稅戰(zhàn)爭(zhēng)

　　2008年，新的《企業(yè)所得稅法》推出，首次用法律的形式確定反避稅原則，并在個(gè)別反避稅條款基礎(chǔ)上，引入一般反避稅條款。其中，涉及一般反避稅條款的內(nèi)容共兩條：《企業(yè)所得稅法》第四十七條規(guī)定：企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百二十條規(guī)定：企業(yè)所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

　　稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于一般反避稅原則的把握開始敏感起來，而稅法中一個(gè)籠統(tǒng)的“不具有合理商業(yè)目的”的含糊定義，又使得稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于避稅行為的懷疑得以無(wú)限擴(kuò)大化。

　　隨著PE的火熱，頻繁的股權(quán)交易給稅務(wù)機(jī)關(guān)帶來了新的征管挑戰(zhàn)。股權(quán)交易往往多樣而復(fù)雜，不少情況在中國(guó)稅收領(lǐng)域?qū)儆谛律F(xiàn)象，并無(wú)定論。稅務(wù)機(jī)關(guān)在實(shí)踐探索的同時(shí)，對(duì)股權(quán)交易的關(guān)注度和監(jiān)管嚴(yán)格程度也在逐步加大。

　　2010年，國(guó)家稅務(wù)總局在《貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》中，明確了企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)確認(rèn)收入并繳納所得稅，轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤(rùn)等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額。”

　　同時(shí)明確：“被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價(jià)所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項(xiàng)長(zhǎng)期投資的計(jì)稅基礎(chǔ)。”

　　但PE溢價(jià)入資，對(duì)于稅務(wù)局來說，既不明確屬于上文中所規(guī)定的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，其產(chǎn)生的溢價(jià)又過高，協(xié)議安排復(fù)雜，個(gè)別案例中也確有涉及利益輸送、避稅等嫌疑，從而成為一個(gè)難題。

　　而最難查的莫過于“美元基金”加“海外上市”的模式。在這種模式下，交易在境外進(jìn)行，只有被交易的股權(quán)在境內(nèi)。境內(nèi)被交易股權(quán)的公司雖是義務(wù)代扣代繳人，但其并未獲得交易利益，只能協(xié)助稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳稅款。“若美元基金的投資者是個(gè)人，更難追查。”

　　在此情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)加大了對(duì)這類交易的稅款追繳力度。“地方稅務(wù)機(jī)關(guān)曾在電視新聞上看到有一海外交易涉及到境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，就去追繳了。”一位稅務(wù)事務(wù)所工作人員表示。如江都等地最終對(duì)境外交易追繳稅款成功，都成為稅收成功的典型案例被稅務(wù)系統(tǒng)學(xué)習(xí)。在這些鼓勵(lì)下，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)股權(quán)交易和股權(quán)投資機(jī)構(gòu)的敏感度大大提升。

　　目前，PE根據(jù)設(shè)立形式不同，主要繳納25%的企業(yè)所得稅或20%個(gè)人所得稅。基金管理公司還需繳納5%的營(yíng)業(yè)稅。各地對(duì)PE、VC的所得稅都有所優(yōu)惠。據(jù)其所投資領(lǐng)域不同，亦可得到一定程度的稅收減免或地方財(cái)政返還。