案例回顧

　　前段時(shí)間，一個(gè)“買18件衣服旅游后要求退貨”的話題引起了輿論熱議，更讓人震驚的是隨之而來(lái)的反轉(zhuǎn)——18件衣服被退店家被曝抄襲。一時(shí)，三方當(dāng)事人都被卷入討論中心。事件所涉兩件衣服如圖(李先生店為衣服被控抄襲一方，小遲店為聲稱被抄襲一方)，此后被曝侵權(quán)商品已經(jīng)下架。

圖片來(lái)自1818黃金眼新聞截圖

　　小遲店店主在之后的采訪中表示，不考慮賠償事宜，但是希望借此次發(fā)聲引起公眾對(duì)關(guān)于抄襲現(xiàn)象的關(guān)注。

　　事實(shí)上，關(guān)于服裝市場(chǎng)的抄襲現(xiàn)象早就十分盛行，在知名品牌ZARA母公司被指控“抄襲”一案中，法院認(rèn)定侵權(quán)成立。其實(shí)，在此之前，ZARA就多次被指控抄襲，在2016年更是有超過(guò) 20 位設(shè)計(jì)師同時(shí)發(fā)表聲明，控訴 ZARA 抄襲了他們的作品。

　　無(wú)論是對(duì)商家還是知名品牌，服裝市場(chǎng)的抄襲現(xiàn)象向來(lái)是屢禁不止。造成這種現(xiàn)象的重要原因之一就是維權(quán)的難度。在法律層面，“抄襲”一詞屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，下文將從現(xiàn)行法律出發(fā)，探討服裝的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

　　一、基本概念界定

　　服裝作為既具備實(shí)用功能又具有獨(dú)特藝術(shù)鑒賞價(jià)值的“物”，已經(jīng)成為人們?nèi)粘Ｉ钪胁豢扇鄙俚囊徊糠帧?a href="http://www.pmae.cn/DESIGN/designer/index.asp" target="_self" title=" ">服裝設(shè)計(jì)是一個(gè)籠統(tǒng)的概念，屬于工藝美術(shù)范疇，是實(shí)用性和藝術(shù)性相結(jié)合的一種藝術(shù)形式。從動(dòng)態(tài)來(lái)看，服裝設(shè)計(jì)是指先對(duì)想要制作的服裝的樣式在腦中進(jìn)行構(gòu)思，然后通過(guò)繪畫(huà)的方式來(lái)將其展現(xiàn)出來(lái)，經(jīng)過(guò)逐步修改之后最終確定方案，之后采取剪裁和縫制的方式來(lái)按照?qǐng)D紙上的樣式進(jìn)行制作，將設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)化為實(shí)際中的產(chǎn)品的一個(gè)過(guò)程。服裝設(shè)計(jì)者可以通過(guò)此過(guò)程來(lái)展示自己的風(fēng)格和設(shè)計(jì)藝術(shù)。

　　二、典型案例

　　廣東大哥大集團(tuán)有限公司與三六一度(中國(guó))有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛、商業(yè)賄賂不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案((2014)閩民終字第680號(hào))

　　案情簡(jiǎn)介：

　　大哥大公司發(fā)現(xiàn)三六一度公司在其公司的官方網(wǎng)站論壇及微博上使用了大哥大公司設(shè)計(jì)、開(kāi)發(fā)、制作的“亞沙會(huì)”正裝、禮服設(shè)計(jì)效果圖及發(fā)布會(huì)服裝展示之相關(guān)圖片，大哥大公司以構(gòu)成虛假宣傳的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與侵害著作權(quán)為由提起訴訟。一審法院駁回訴訟請(qǐng)求，原告不服提起上訴。二審法院認(rèn)為，三六一度公司的行為不符合公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序與公認(rèn)的商業(yè)倫理，損害了大哥大公司的合法權(quán)益，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

　　1.三六一度公司的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)?

　　2.三六一度公司的行為是否侵犯了大哥大公司的著作權(quán)?

　　法院論述：

　　1.涉案禮服設(shè)計(jì)效果圖系大哥大公司獨(dú)立創(chuàng)作，體現(xiàn)了著作權(quán)法要求的最低限度的創(chuàng)造性，構(gòu)成受保護(hù)的作品。而涉案服裝的造型、色彩及圖案表現(xiàn)了設(shè)計(jì)者獨(dú)特的構(gòu)思和認(rèn)識(shí)，且系專為體育賽事而設(shè)計(jì)完成的禮儀服裝，沒(méi)有進(jìn)行大批量生產(chǎn)，并非以實(shí)用為主要目的，亦符合著作權(quán)法規(guī)定的作品的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。

　　但三六一度公司的此種行為不過(guò)是使用了現(xiàn)場(chǎng)發(fā)布會(huì)的照片而不是大哥大公司的作品本身，即并未直接利用大哥大公司的服裝效果圖或服裝，故該行為不屬于著作權(quán)法所規(guī)范的使用行為。大哥大公司關(guān)于三六一度公司的上述行為構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)的上訴主張，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予采信。

　　2. 對(duì)于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的引人誤解的虛假宣傳行為，一般情況下，此類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為必須限于競(jìng)爭(zhēng)者之間實(shí)施的行為，以行為實(shí)施人與受侵害人之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系為前提。認(rèn)定虛假宣傳行為除要求經(jīng)營(yíng)者之間具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系外，還需要符合以下兩個(gè)條件：有關(guān)宣傳內(nèi)容足以造成相關(guān)公眾的誤解以及對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手造成了直接損害。對(duì)引人誤解的判斷，應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域的日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對(duì)象的實(shí)際情況等因素進(jìn)行認(rèn)定，而主張受到損害的經(jīng)營(yíng)者則對(duì)其自身受到直接損害負(fù)有舉證責(zé)任。

　　由于三六一度公司涉案行為產(chǎn)生的誤導(dǎo)性后果，可能降低大哥大公司試圖利用贊助“亞沙會(huì)”等體育賽事來(lái)提升企業(yè)的曝光度、知名度以及幫助提高大哥大公司的商品銷售數(shù)額等商業(yè)目的。三六一度公司的行為不符合公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序與公認(rèn)的商業(yè)倫理，損害了大哥大公司的合法權(quán)益，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　三、保護(hù)路徑分析

　　【一】著作權(quán)的保護(hù)

　　在適用時(shí)的焦點(diǎn)問(wèn)題為：服裝設(shè)計(jì)是否構(gòu)成作品。服裝設(shè)計(jì)包含以下程序：服裝設(shè)計(jì)階段、樣品制作階段、批量生產(chǎn)階段。由此產(chǎn)生相應(yīng)的對(duì)象：服裝設(shè)計(jì)圖、樣衣、成品。之所以作此區(qū)分，是因?yàn)椴煌膶?duì)象受到的保護(hù)方法有所不同。

　　1.法律規(guī)范

　　《著作權(quán)法實(shí)施條例》

　　第四條　著作權(quán)法和本條例中下列作品的含義：

　　(八)美術(shù)作品，是指繪畫(huà)、書(shū)法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品;

　　(十二)圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖，以及反映地理現(xiàn)象、說(shuō)明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品;

　　2.服裝設(shè)計(jì)的著作權(quán)保護(hù)

　　通過(guò)著作權(quán)法對(duì)服裝設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)是運(yùn)用的較多的方法，著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象主要是服裝設(shè)計(jì)圖及樣衣。

　　有創(chuàng)造性的設(shè)計(jì)圖應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)是共識(shí)。設(shè)計(jì)圖作為平面二維對(duì)象，理論上可以作為圖形作品、美術(shù)作品受到保護(hù)。其中，將其作為圖形作品進(jìn)行保護(hù)比較常見(jiàn)，可歸入為了生產(chǎn)繪制的示意圖等。不過(guò)對(duì)于設(shè)計(jì)十分特殊、具有美感的設(shè)計(jì)圖，也可以認(rèn)定為美術(shù)作品。

　　樣衣也可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。樣衣是服裝進(jìn)入批量生產(chǎn)之前的樣品，體現(xiàn)了設(shè)計(jì)意圖和原作精神。樣衣已經(jīng)脫離平面成為立體實(shí)物，在著作權(quán)法意義上，樣衣可能會(huì)構(gòu)成美術(shù)作品里的藝術(shù)品雕塑，在符合獨(dú)創(chuàng)性等作品認(rèn)定條件時(shí)，可通過(guò)該途徑予以保護(hù)。

　　服裝成品在滿足特定條件時(shí)同樣可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。服裝成品可以作為實(shí)用藝術(shù)品得到保護(hù)。實(shí)用藝術(shù)品不僅僅包含了藝術(shù)價(jià)值同時(shí)兼具實(shí)用功能。與單純的實(shí)用作品不同，實(shí)用藝術(shù)作品的側(cè)重點(diǎn)在于藝術(shù)性。實(shí)踐中，一般是將實(shí)用藝術(shù)品放在美術(shù)作品的框架內(nèi)進(jìn)行保護(hù)，因而具有美術(shù)作品意義上的美感和審美價(jià)值，即藝術(shù)性，是其獲得保護(hù)的前提，且藝術(shù)性在服裝設(shè)計(jì)中所占比例應(yīng)較大，當(dāng)然實(shí)用藝術(shù)品也要同時(shí)具有實(shí)用性。需要注意的是，服裝成品并非設(shè)計(jì)圖的完全的的復(fù)制，所以在圖紙有著作權(quán)的情形下，成品不一定有著作權(quán)，需要根據(jù)自身的特征加以判斷。

　　3.著作權(quán)保護(hù)路徑評(píng)價(jià)

　　權(quán)利的自動(dòng)取得是著作權(quán)的保護(hù)的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，但是對(duì)服裝設(shè)計(jì)進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)也存在一些缺點(diǎn)。一方面，服裝設(shè)計(jì)大多數(shù)是通過(guò)美術(shù)作品得到保護(hù)，但是美術(shù)作品的認(rèn)定難度較高，比如實(shí)用藝術(shù)品，這類作品的認(rèn)定操作難度大，爭(zhēng)議較多。另外一方面，自動(dòng)保護(hù)原則雖然簡(jiǎn)便，但我國(guó)的大多數(shù)創(chuàng)作者往往因?yàn)槿狈Ψ杀Ｗo(hù)意識(shí)，疏于存留證據(jù)，而造成在侵權(quán)訴訟中舉證困難。

　　【二】專利權(quán)中的外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)

　　1. 法律依據(jù)

　　《專利法》

　　第二條

　　外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

　　第二十三條

　　授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì);也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專利文件中。

　　授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。

　　授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。

　　本法所稱現(xiàn)有設(shè)計(jì)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)。

　　2.服裝設(shè)計(jì)可申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利

　　外觀設(shè)計(jì)專利是適用于工業(yè)應(yīng)用的在顏色、形狀和圖案等方面含有審美內(nèi)涵的新穎型原創(chuàng)性設(shè)計(jì)。外觀設(shè)計(jì)的具體內(nèi)容要素包括：首先，外觀設(shè)計(jì)的對(duì)象必須是產(chǎn)品的顏色、圖案或者是形狀等外部表現(xiàn);其次，應(yīng)當(dāng)具備藝術(shù)性，美觀性;再次，適于工業(yè)應(yīng)用，具有實(shí)用性;最后，必須滿足新穎性，必須與國(guó)內(nèi)普遍使用、普遍知曉以及國(guó)內(nèi)外公開(kāi)的外觀所不一樣。服裝設(shè)計(jì)在符合專利法上述要素時(shí)，可以作為外觀設(shè)計(jì)專利進(jìn)行申請(qǐng)，也就是將對(duì)服裝產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的具有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)申請(qǐng)為外觀設(shè)計(jì)專利。

　　其實(shí)，服裝被納入外觀設(shè)計(jì)是通說(shuō)?！督⑼庥^設(shè)計(jì)國(guó)際分類洛逝諾協(xié)定》中規(guī)定服裝屬于外觀設(shè)計(jì)，我國(guó)加入該協(xié)定后，我國(guó)的專利保護(hù)法案之中也就正式包含了服裝設(shè)計(jì)這一方面。

　　3. 外觀設(shè)計(jì)保護(hù)路徑評(píng)價(jià)

　　對(duì)服裝設(shè)計(jì)進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)保護(hù)存在一些缺點(diǎn)。專利權(quán)的獲得以申請(qǐng)為前提，服裝設(shè)計(jì)所有者必須提供眾多的申請(qǐng)文件，完成復(fù)雜的申請(qǐng)程序，耗費(fèi)時(shí)間太長(zhǎng)，且要求絕對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)，申請(qǐng)成功比較困難。對(duì)此，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)，并在立法中作出相應(yīng)的調(diào)整，一方面可以縮短服裝設(shè)計(jì)等外觀設(shè)計(jì)專利的審查期限，另一方面可以借鑒歐盟區(qū)分注冊(cè)外觀設(shè)計(jì)和非注冊(cè)外觀設(shè)計(jì)，對(duì)于那些沒(méi)有注冊(cè)的但是符合外觀設(shè)計(jì)要求的產(chǎn)品進(jìn)行不同的保護(hù)，例如在保護(hù)期限、保護(hù)范圍方面區(qū)別于注冊(cè)的外觀設(shè)計(jì)，這樣不同類型的產(chǎn)品和設(shè)計(jì)就可以選擇更適合自己的保護(hù)方法。

　　【三】商標(biāo)法的保護(hù)

　　通過(guò)商標(biāo)法對(duì)服裝設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)是一種間接保護(hù)，具有有限性。

　　服裝設(shè)計(jì)本身不屬于商標(biāo)法保護(hù)的范圍，但在實(shí)踐中，大多數(shù)侵犯服裝設(shè)計(jì)的行為往往會(huì)伴隨著商標(biāo)的非法使用，用商標(biāo)法保護(hù)服裝設(shè)計(jì)的權(quán)利以侵權(quán)者擅自使用注冊(cè)商標(biāo)為前提，如果復(fù)制或仿冒者并未使用注冊(cè)商標(biāo)，也不存在其他侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，而只是對(duì)服裝設(shè)計(jì)進(jìn)行抄襲和仿冒，則商標(biāo)法無(wú)法給服裝設(shè)計(jì)者提供保護(hù)。

　　【四】反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

　　1. 法律規(guī)范

　　《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

　　第二條

　　經(jīng)營(yíng)者在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)信的原則，遵守法律和商業(yè)道德。

　　本法所稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指經(jīng)營(yíng)者在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，違反本法規(guī)定，擾亂市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，損害其他經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益的行為。

　　第六條

　　經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：

　　(一) 擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識(shí);

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　　第九條第一款

　　經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

　　2.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是對(duì)服裝設(shè)計(jì)的兜底保護(hù)

　　根據(jù)上文的分析，對(duì)服裝設(shè)計(jì)的保護(hù)，無(wú)論是著作權(quán)亦或外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)路徑都有其自身的局限性。比如因?yàn)閷＠暾?qǐng)需要一定的時(shí)間，在這段時(shí)間之內(nèi)，服裝的外觀設(shè)計(jì)十分危險(xiǎn)，許多商業(yè)間諜則會(huì)利用這一時(shí)間差距，去獲取其他企業(yè)的服裝設(shè)計(jì)信息，從而獲得利益。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法為服裝設(shè)計(jì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供最后一道防線，為其提供兜底保護(hù)。

　　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)制的是服裝設(shè)計(jì)的“仿冒”問(wèn)題。根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第六條的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施特定的混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系，其中就包括“擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識(shí)”，因此，如果服裝產(chǎn)品上的設(shè)計(jì)可以構(gòu)成“知名商品的特有裝潢”，并使得相關(guān)公眾在仿造產(chǎn)品和知名商品之間發(fā)生了混淆，權(quán)利人便可依據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法維護(hù)自己的權(quán)益。

　　3.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)路徑評(píng)析

　　適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行保護(hù)也存在較大問(wèn)題。一方面，該路徑的保護(hù)對(duì)象有限，僅限于知名商品，對(duì)于眾多的普通產(chǎn)品往往缺乏保護(hù)。另外，現(xiàn)行法律對(duì)于是否構(gòu)成知名商品的標(biāo)準(zhǔn)不明確，“傍名牌”、“搭便車”等行為極難認(rèn)定。所以反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法作為兜底保護(hù)，對(duì)于服裝設(shè)計(jì)的保護(hù)是有限的。

　　綜上，服裝設(shè)計(jì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)看似路徑多樣，其實(shí)每一條路都存在著不足。加上現(xiàn)行法律缺乏明確規(guī)定、權(quán)利主體維權(quán)意識(shí)薄弱、維權(quán)成本較高等原因，服裝設(shè)計(jì)保護(hù)之路依舊漫漫。對(duì)此，除了立法上的推進(jìn)外，也有學(xué)者提出建立外觀設(shè)計(jì)快速審核中心、知識(shí)產(chǎn)權(quán)快速維護(hù)中心等建議，這些對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的積極探索，值得肯定。(張穎 陳安玥 史夢(mèng)珍)

　　作者簡(jiǎn)介：

張穎 律師

　　張穎律師現(xiàn)擔(dān)任北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，北京順維知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司創(chuàng)始合伙人、中國(guó)科技金融法律研究會(huì)理事、北京影視娛樂(lè)法學(xué)會(huì)理事。她自2011年即開(kāi)始從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的工作和研究，擅長(zhǎng)專利撰寫(xiě)、專利檢索、專利無(wú)效分析、專利的PCT申請(qǐng)及國(guó)外申請(qǐng)、專利復(fù)審及無(wú)效行政復(fù)審程序和訴訟程序;精通商標(biāo)的馬德里申請(qǐng)及國(guó)外申請(qǐng)、商標(biāo)侵權(quán)、商標(biāo)的復(fù)審及行政訴訟;深度研究影視娛樂(lè)法，尤其對(duì)影視劇的創(chuàng)作、攝制、發(fā)行、放映過(guò)程中所涉及的影視投融資、演藝經(jīng)紀(jì)、影視作品版權(quán)、影視合同等領(lǐng)域具有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn);專注為知識(shí)產(chǎn)權(quán)重大疑難案件提供整體解決方案。

陳安玥 高級(jí)法律顧問(wèn)

　　陳安玥本科畢業(yè)于南京大學(xué)生物化學(xué)系，赴新南威爾士大學(xué)(UNSW)生物醫(yī)藥工程專業(yè)取得碩士學(xué)位。她畢業(yè)后在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局從事專利審查多年，主要審查領(lǐng)域?yàn)獒t(yī)療材料、醫(yī)療器械、植入假體等，精通專利撰寫(xiě)、檢索和分析;具備出色的英語(yǔ)功底，2014年曾前往世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織工作，對(duì)醫(yī)藥、化學(xué)領(lǐng)域的專利疑難案件具有豐富的經(jīng)驗(yàn);專注為知識(shí)產(chǎn)權(quán)重大疑難案件提供整體解決方案。

　　(源自全球知產(chǎn)案例研究中心)